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公司股权收购法律问题分析
发布日期:[2022/2/15 11:22:53]    共阅[474]次

股权收购,指一家企业购买另一家企业的股权,以实现对被收购企业控制的交易。

由于股权收购包含诸多环节和流程,涉及多方面的权利义务关系,且可能存在较大的法律风险,通常会聘请专业律师作为法律顾问,为收购项目的筹划和实施提供专项法律服务。如果收购标的不大,收购费用不高的情况下,也可以由收购公司内部人员(法务、财务、业务人员组成)组成收购项目组,完成收购。

律师提供股权收购法律服务主要的工作有两项:一是对目标公司进行法律尽职调查,二是参与收购谈判,起草收购协议。


一、尽职调查

尽职调查(DDDue Diligence)是指由专门的机构或人员遵循勤勉尽责原则对特定对象进行调查,以此为相关判断或决策提供依据。

尽职调查是股权收购中的一个核心环节,尽职调查的结果将为交易双方尤其是买方进行决策提供依据。尽职调查的主要目的是通过详尽的调查弥补股权收购双方之间的信息不对称从而掌握目标公司有关情况,准确衡量收购的风险和价值,以决定是否收购以及如何收购。

尽职调查的形式:资料审查与目标公司高管的面对面谈话。

(一)尽职调查的准备

1、组建项目组

律所接受委托开展尽调的,应根据项目情况组建项目组。一般情况下,同一项目可以采取“三人两层”的组织结构,即一名合伙人作为协调层,一名主办律师及一名助理作为工作层。公司内部尽职调查项目小组,可以由财务、法务与业务人员组成。

在大型、复杂或者具有特定需求的尽职调查中,可能需要更多的人员参与,建立更加全面的工作组:土地房产组、重大合同组、知识产权组、历史沿革组、劳动人事组、对外协调组以及文秘支持组等。

2、进行前期法律研究

了解行业知识、熟悉行业法规、归纳常见风险点。

3、制定尽调工作方案

调查对象、调查目的、人员组成及分工、时间安排、工作要求等。

 

二、法律尽职调查的内容

1、股权状况

核查公司的设立和存续是否合法合规;核查公司股东的出资是否到位、是否真实有效;核查股权变动是否合法合规;核查公司是否存在股权代持等现象;核查公司股权是否存在质押、查封等权利受限制情形;核查公司股权是否存在纠纷或潜在纠纷;核查某些股东是否享有特别的权利,如回购请求权、优先分红、一票否决

2、公司治理状况及行业资质

公司控股股东、实际控制人、创始人情况

公司全体股东的信息调查;公司董事、监事、高管的投资信息和诚信状况;股东会、董事会、监事会的召开情况;公司的组织机构;公司章程等重要制度文件;对外担保、重大投资、关联方交易等重要事项的政策及制度安排。

行业资质审查:特殊行业需取得特定政府许可方可正常营业,比如金融行业与医疗行业,需取得先关政府管理部门的特定许可,如私募基金管理人资质、医疗执业资质等。

3、主营业务主要资产

调查公司主营业务、主要财产的合法性,是否存在法律纠纷或潜在纠纷以及其他争议。

主要业务:商业模式、相关资质等

主要资产:土地、房产、主要生产经营设备、知识产权,如专利、商标

4、重大债权债务

调查公司的重大债权债务,包括向银行借款、个人借款或其他公司借款等,借款金额、借款期限、还款情况等。其中,重点关注将要履行、正在履行以及虽已履行完毕但可能存在潜在纠纷的重大合同的合法性、有效性。

5、关联交易

关联方有哪些,存在哪些关联交易,从合并财务报表的角度进行关联交易抵销

6、公司的税务、环保等

调查了解公司的纳税情况、税收优惠、财政补贴。调查了解公司在环境保护方面是否符合法律法规的要求尤其是生产型企业。

7、劳动人事

调查公司的员工花名册、劳动合同、竞业限制协议(条款)、保密协议(条款)、工资表(若提供)、社保公积金缴纳情况、薪酬制度、福利制度、员工持股等。

8、诉讼、仲裁、行政处罚、刑事处罚

可能发生的、正在进行的以及已经结案的诉讼、仲裁案件或/及工商、税务等行政处罚。

以上八点为法律尽职调查的主要内容,在尽职调查前,通过会先发尽职调查清单给标的企业。在现场尽职调查时,会要求标的公司相关人员按照尽调清单提供资料,还与标的企业的高管约谈,并制作谈话笔录,从而全方位、更真实、客观的了解标的公司的情况,从而提供给我司领导决策是否收购,以及按什么价位与条件收购


三、收购意向书LOILetter of Intent

LOI是一种意向性协议,旨在表达转让方与收购方进行股权收购的意愿及初步协商结果。

主要条款包括但不限于收购方案(标的、价格、付款期限等)、签署正式股权转让协议约定、排他条款、保密条款、意向金、费用分摊条款及后续安排等。

签署正式收购协议约定条款举例:

双方同意下列先决条件全部获得满足之日xx日内,双方应正式签署《股权转让协议》或者双方协商确定的其他实质性交易协议:

1.甲方已完成对目标公司的尽职调查工作,未发现存在对本次交易有实质性影响的重大事实(或发现该等重大事实但经双方友好协商得以解决);

2.签署的《股权转让协议》或其他协议(包括其附件)的内容与格式为双方所满意。

3.双方上级主管部门及双方股东会、目标公司股东会批准或通过收购目标股权议案。

排他条款举例:

转让方承诺,在本意向书生效后至双方另行签订股权转让协议或其他交易文件之日的整个期间(以下简称“排他期”),未经受让方同意,转让方不得与第三方以任何方式就其所持有的目标公司的股权出让或者就资产出让问题再行与第三方进行协商或者谈判。若出现第七条意向书终止的情形时,排他期也相应终止。

保密条款举例:

1.双方同意,本意向书所有条款、尽职调查从双方所获得的全部信息均属保密资料。双方保证自身及其委托的参与收购事务的顾问人员,不将保密资料用于下述情况以外的任何目的。法律所要求、本协议有明确规定、或任何就本协议所遭至之诉讼、仲裁、行政处罚;唯在前述情况下,也应严格按照有关法律程序使用保密资料。
  2.上述限制不适用于:
  a 在披露时已成为公众一般可取的的资料和信息;
  b 并非因接收方的过错在披露后已成为公众一般可取的的资料和信息;
  c 接收方可以证明在披露前其已经掌握,并且不是从其他方直接或间接取得的资料;
  d 任何一方依照法律要求,有义务向有关政府部门披露,或任何一方因其正常经营所需,向其直接法律顾问和财务顾问披露上述保密信息;
  3.如收购项目未能完成,双方负有相互返还或销毁对方提供之信息资料的义务。
  4.该条款所述的保密义务于本协议终止后应继续履行。

 

小结:收购意向书通常在尽职调查前签署,但并非必须。在股权收购方向转让方发出尽职调查清单后,或现场尽职调查前,转让方一般会要求收购方的签署保密协议,其约定的内容与收购意向书中保密条款约定的内容相同或类似。

 

四、股权收购协议

股权收购协议,简单的只有十几条,厚的像一本书。主要包括以下内容:













股权收购协议除了以上十二个主要条款外,还应该注意:(1)收购协议签署前转让方、收购方及标的公司均已履行了内部审批程序。(2)股权收购协议签署后的履行情况,如履行中涉及付款、股权过户、法定代表人、董监高变更(若有)、印鉴、会计资料、营业执照与资产的交接等。

 

综上,本文从股权收购的定义出发,就公司股权收购中涉及的核心法律问题,如尽职调查、收购意向书、公司股权收购协议三方面,按照常规公司股权收购的实务操作顺序展开论述与分析。另外,提示了公司股权收购的风险,主要是被收购企业的股权情况调查,比如股权是否已经被质押、抵押或为他人设定了担保。另外,标的公司的债务与潜在经营风险是否会构成重大收购障碍等。如果存在一定的潜在经营风险,收购方如何利用业绩承诺与补偿安排规避或降低该等风险,都是后续实施公司股权收购中应该重点考虑的法律相关事项。

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吴晓琳律师,广州资深律师,擅长股权、并购、刑事律师业务。从业十来年,专职办理各类民商、经济、刑事案件,业内口碑良好,积累了丰富的实务经验和广泛的人脉。
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